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想让你败诉的N种方式之7.当事人未申请鉴定,法院要求其当庭申请
一、遇到的问题。 最近代理的2个案件: 第1个是买卖合同纠纷,我方起诉要求对方支付货款,对方以质量问题提出抗辩,但对方当事人在举证期限内没有申请鉴定。 第2个是房屋买卖合同纠纷,我方以合同约定甲醛超标可解除合同为由,起诉解除买卖合同,对方以甲醛不超标予以抗辩。 两个案件遇到的问题基本类似,庭审中经过法官当庭多次释明,对方当事人也不主动申请鉴定。但法官却劝说对方申请鉴定,并且要求对方当事人当庭书写申请书。 二、先说我方观点、意见。 1.对方申请鉴定已超过举证期限,法院不应准许; 2.对于是否申请鉴定,法院释明即可,对方不申请鉴定,应当自行承担不利后果,法院不应当劝说申请。 3.硬要对方申请鉴定,……
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在上海做房产中介,关注这10个致命的法律风险(7)恶意网签
在现实生活中,房产中介有时会采取一些不正当的手段来获取利益。其中,恶意网签是一种比较常见的手段。那么,房产中介恶意网签的法律后果是什么呢? 首先,恶意网签是一种违法行为。如果被发现,房产中介可能会面临罚款、吊销营业执照等惩罚。此外,如果因为恶意网签而导致其他人的利益受损,房产中介还可能面临民事赔偿诉讼。 其次,恶意网签会对房产中介的声誉造成影响。如果房产中介被发现采取恶意网签的手段,不仅会失去客户的信任,还可能被行业所排斥。这对于房产中介来说无疑是一种致命的打击。 最后,恶意网签还可能会对房产市场造成不良影响。如果大量的房产中介采取恶意网签的手段,可能会导致市场混乱,给购房者和卖房者带来不必要……
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想让你败诉的N种方式之6:中途更换案由,适用不同的法律规定
一、变更案由。 笔者最近代理的一个案件,立案时、多次开庭时,受理通知书、传票上的案由都是A,但收到判决书后发现案由已经变更为B。书写上诉状时,终于发现了变更案由的别有用心。 二、变更案由的法律规定。 人民法院在民事立案审查阶段,可以根据原告诉讼请求涉及的法律关系性质,确定相应的个案案由;人民法院受理民事案件后,经审理发现当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的,人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质,相应变更个案案由。当事人在诉讼过程中增加或者变更诉讼请求导致当事人诉争的法律关系发生变更的,人民法院应当相应变更个案案由。 三、变更案由的真实意图 大家都知道,……
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想让你败诉的N种方式之5:未穷尽送达方式,公告送达后缺席判决
一、法院未穷尽送达方式,直接公告送达。 法院未穷尽送达方式直接公告送达,属于民诉法规定的“严重违反法定程序“的情形,符合《民事诉讼法》规定的再审申请理由,应予再审。但是,对于是否穷尽送达方式,法律并没有做出具体规定,导致实务中不可避免的会出现,贸然甚至恶意公告送达的情形,最终缺席判决、败诉。 二、公告送达的法律规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》(2021年12月24日第四次修正,以下称《民事诉讼法》) 第95条 受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过三十日,即视为送达。 公告送达,应当在案卷中记明原因和经过。” 最高人民法院关于进……
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想让你败诉的N种方式之4:将案件方向引入争议观点,增加败诉的可能
一、案件本身存在争议。 很多案件本身并没有确定的答案,实务中有支持观点,也有反对的观点。如果将案件的思路引入这种境地,大大增加败诉的机会。原因很简单:无论以哪种观点判决,你都不能说这是错误。 二、存在争议的原因(以业主与开发商购房为例)。 1.预售合同为格式条款且不允许业主修改,出现问题自然对合同条款产生争议。 (1)初衷 政府相关部门指导商品房交易而制定的规范性文本,一定程度上为购房者提供了相对完善的合同范本。虽然没有强制力,也大大改善了购房者在商品房交易中的劣势地位。经历了从1995年《商品房购销合同示范文本》到2000年《商品房买卖合同示范文本》,再到2014年《商品房买卖合同示范文本》……
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想让你败诉的N种方式之3:案情明明很简单,6次开庭为哪般?
一、恶意多次开庭 实务中如果一个案件没有特殊情况,1-2次开庭尚属正常。一旦出现超过3次开庭的情况,你就要格外当心了。 二、关于开庭次数的法律规定。 法律对于开庭次数没有明确规定,只是对于延期次数有规定。 《最高人民法院关于严格规范民商事案件延长审限和延期开庭问题的规定》(2019年修正)第3条规定,“适用普通程序审理民商事案件,延期开庭审理次数不超过两次; 适用简易程序以及小额速裁程序审理民商事案件,延期开庭审理次数不超过一次。” 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第133条规定,人民法院可以通过证据交换、庭前会议等方式进行审理前的准备。审理前的准备活动不计算入延期开庭的次数内。 三、多次开庭……
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想让你败诉的N种方式之2:庭审结束对方提交证据,法庭恢复庭审。
一、恢复庭审的疑问。 第1次庭审结束,法庭辩论终结,法庭对于判决书送达方式都征求双方的意见。之后1-2个月突然给你送达了对方的证据,让你质证。如果你不提供书面质证意见,法院直接送达开庭传票。这种情况是否合法,如何处理? 二、关于逾期提交证据的法律规定。 1.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条: 当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的,可以向人民法院申请延长期限,人民法院根据当事人的申请适当延长。 当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民……
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想让你败诉的N种方式之1:不惜超审限,拖延时间。
一、超审限的疑问。 法律对于审理期限既然有明确的规定,为什么实务中会遇到法官无视审限的规定,迟迟不予判决呢?尤其在群体类案件中,第1个起诉的案件最为明显。 二、关于审限的法律规定。 1.一审审限 根据我国民事诉讼法的相关规定,适用简易程序审理案件的审限为3个月,经院长批准,可以延长1个月。 人民法院适用普通程序审理一审民事案件的审限为6个月;有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的,报请上级法院批准。 2.二审审限 人民法院审理二审民事案件一律适用普通程序,审限为3个月,特殊情况由本院院长批准延长;针对裁定的上诉案件,审限为30天,不能延长。 3.再审审限 依照审判监……
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商品房预售合同中,关于购房人单方解除权的5个约定。
一、开发商擅自变更建筑设计 第八条 签订本合同后,甲方不得擅自变更该房屋的建筑设计(见附件二),确需变更的应当征得乙方书面同意并报规划管理部门审核批准,在获得批准之日起? ????天内与乙方签订本合同变更协议。 甲方未征得乙方同意擅自变更该房屋的建筑设计,乙方有权单方面解除本合同。 二、到期不能取得商品房房地产权证(大产证) 第十条 该房屋的交付必须符合下列第? ????种方案所列条件: 壹、办理了房地产初始登记手续,取得新建商品房房地产权证(大产证);甲方对该房屋设定的抵押已注销;甲方已按规定缴纳了物业维修基金。 贰、取得了《住宅交付使用许可证》;甲方对该房屋设定的抵押已注销;甲方已按规定缴……
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