在办理执行异议及执行异议之诉案件中，代理律师需精准把控程序节点、举证规则及实务策略。以下结合法律规定（《民事诉讼法》第234条、《执行异议复议规定》等）及司法实践，梳理核心代理要点：

一、执行异议阶段：程序启动与初步对抗

1. 异议提出时机

关键时间点：须在执行程序终结前提出（《执行异议复议规定》第6条），尤其需关注法院查封、扣押、冻结或拍卖裁定送达后及时行动。

例外情形：执行标的已拍卖成交、以物抵债裁定送达买受人或承受人后，原则上不得再提异议（但可主张程序违法）。

2. 异议申请材料

必备文件：

书面异议申请书（列明异议请求、事实理由及法律依据）；

申请人身份证明、委托手续；

权属证明（如房产证、买卖合同、租赁合同、生效裁判文书等）；

执行行为侵害权益的证据（如查封前已合法占有、支付全款凭证等）。

证据补强：同步提交财产保全异议、执行行为违法的关联证据（如超标的查封、执行程序瑕疵等）。

3. 法院审查要点

形式审查：法院15日内作出裁定（《民诉法》第234条），仅作书面审查，不开展实质庭审。

举证责任：异议人需提供初步证据证明权利存在，举证不足直接驳回。

二、执行异议之诉阶段：实体权利对抗

1. 起诉条件与衔接程序

起诉期限：收到异议裁定后15日内向执行法院提起（超期则丧失诉权）；

管辖法院：由执行法院专属管辖；

诉讼请求：明确请求“停止对某标的的执行”或“确认某标的归原告所有”。

 

2. 举证策略与对抗焦点

原告举证重点：

权属依据：证明对执行标的享有所有权、用益物权或其他排他性权利（如预告登记、合法占有+付款全款）；?

权利优先性：证明权利形成于查封前且优于申请执行人的债权（如购房消费者的生存权、工程款优先权）；?

非自身过错：未办理过户登记系因政策限制、开发商违约等客观原因。

被告抗辩方向：

主张原告权利存在瑕疵（如借名买房规避限购、虚假交易）；

质疑证据真实性（如倒签合同、伪造付款记录）；

援引“登记公示原则”否定未登记权利对抗效力。

3. 诉讼程序特别规则

诉讼期间不停止执行：原告可申请法院暂缓执行，但需提供充分担保（《民诉法解释》第315条）；

反诉限制：被告不得以申请执行人身份提起反诉，仅能就执行标的提出抗辩；

追加第三人：可申请追加被执行人、其他利害关系人参与诉讼，查明权利归属。

三、实务难点与应对策略

1. 权利竞合的处理

多债权人冲突：若多个案外人主张权利，需通过确权之诉或分配方案异议程序解决，避免在执行异议之诉中合并审理。

刑民交叉情形：如标的涉及赃款赃物，需协调刑事查封与民事执行的冲突，主张“善意取得”排除执行。

2. 程序衔接与救济路径

异议被驳回后的救济：

若执行异议被驳回，立即启动执行异议之诉；

若执行异议之诉败诉，可上诉（二审终审），但不得申请再审。

执行回转风险：胜诉后若标的已处置，可主张损害赔偿或执行回转，但需证明执行法院存在过错。

 

3. 证据保全与行为保全

证据固定：及时申请法院调取执行卷宗（如查封笔录、评估报告），保全关键书证、电子数据；

行为禁止：对恶意转移财产、毁灭证据的行为，申请法院采取罚款、拘留等强制措施。

四、典型裁判规则与风险提示

1. 最高人民法院倾向性观点

对于普通买受人，严格审查《执行异议复议规定》第28条的“合法占有+付款全款+非自身过错”要件；

对于消费者购房人，放宽标准，只要满足“唯一住房+支付50%以上房款”即可排除执行（第29条）。

2. 地方高院差异

北京、上海：对借名买房、以房抵债从严认定，要求证据链完整；

广东、浙江：侧重审查交易真实性，对“阴阳合同”直接否定排除执行效力。

五、代理律师操作清单

1. 执行异议阶段：

3日内完成异议申请书及证据整理；

同步申请财产线索查封或解封；

跟进法院听证安排（如有）。

2. 执行异议之诉阶段：

收到裁定后7日内完成起诉状及证据补充；

申请诉讼保全以防止执行标的灭失；

庭前模拟对方抗辩，重点攻击执行依据的合法性。

结语

代理执行异议及执行异议之诉案件，需以“程序合规+实体权利扎实”为双核心，通过精准把握时效、强化证据链、预判裁判倾向，最大限度维护当事人权益。建议建立“时间轴+证据地图”可视化工具，同步关注执行法官的个案处理风格，动态调整诉讼策略。

本文由上海市浩信律师事务所王俊伟律师根据裁判文书网查询整理，如需转载请注明出处。另可参考《二手房陷阱：买卖合同条款解读与风险防范》一书。专注于各类房产案件的诉讼、执行和处置，尤其擅长代理小业主起诉开发商这一群体性诉讼 “蚂蚁斗大象”律师团队。

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